第一節(jié)  合同的訂立

一、合同訂立的含義

1．合同

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。合同具有如下法律特征：合同是兩個(gè)以上法律地位平等的當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議；合同以產(chǎn)生、變更或終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系為目的；合同是一種民事法律行為。合同有以下幾種分類：

(1)雙務(wù)合同與單務(wù)合同。這是以給付義務(wù)是否由雙方當(dāng)事人互負(fù)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。

(2)有償合同與無(wú)償合同。這是以當(dāng)事人取得權(quán)益是否須給付相應(yīng)對(duì)價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。

(3)諾成性合同與實(shí)踐性合同。這是以合同的成立是否必須以交付標(biāo)的物或完成其他給付為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。

(4)要式合同與不要式合同。這是以合同的成立是否須采用法律要求的形式為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。

(5)有名合同與無(wú)名合同。這是以法律是否設(shè)有規(guī)范并賦予特定名稱為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。

2．合同的訂立

合同的訂立，是指當(dāng)事人通過(guò)一定程序、協(xié)商一致在其相互之間建立合同關(guān)系的一種法律行為。當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式；當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。合同訂立主要有以下特征：

(1)訂約主體必須存在雙方或多方當(dāng)事人。所謂訂約主體是指實(shí)際訂立合同的人，他們既可以是未來(lái)的合同當(dāng)事人，也可以是合同當(dāng)事人的代理人。訂約主體與合同主體是不同的。合同主體是合同關(guān)系的當(dāng)事人，他們是實(shí)際享受合同權(quán)利并承擔(dān)合同義務(wù)的人。有些合同當(dāng)事人并未親自參與合同的訂立，但可以成為合同主體(如通過(guò)代理人訂約)，而另一些人可能參與合同的訂立而不能成為合同當(dāng)事人(如代理人)。無(wú)論訂立的主體涉及哪些人，合同必須存在著兩個(gè)利益不同的訂約主體，合同必須具有雙方當(dāng)事人。合同訂立是雙方行為，只有一方當(dāng)事人根本不能訂立合同。當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。法律規(guī)定，當(dāng)事人不能親自簽訂合同時(shí)，可依法委托代理人訂立合同，但應(yīng)有書面授權(quán)委托書。委托書中應(yīng)明確寫上授權(quán)的范圍或權(quán)限、期限等。

(2)訂立合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)一定程序或者方式。也就是說(shuō)，當(dāng)事人訂立合同，要經(jīng)過(guò)要約和承諾兩個(gè)基本階段。沒(méi)有要約或者承諾，就不可能達(dá)成交易，訂立合同。

(3)訂立合同必須經(jīng)過(guò)當(dāng)事人協(xié)商一致。“協(xié)商一致”，是指當(dāng)事人雙方訂立合同時(shí)必須協(xié)商并取得一致的意見(jiàn)。既然法律地位是平等的，雙方當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)充分發(fā)表自己的意見(jiàn)，只有雙方經(jīng)過(guò)充分協(xié)商并取得一致的意見(jiàn)，合同才能成立。協(xié)商一致的原則，不允許雙方當(dāng)事人沒(méi)有經(jīng)過(guò)協(xié)商或者雖經(jīng)過(guò)協(xié)商但未取得一致意見(jiàn)而訂立合同。在簽訂合同過(guò)程中，任何一方不得把自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方，不得采取欺詐．、脅迫等違法手段簽訂合同。

(4)合同訂立的結(jié)果是在合同當(dāng)事人之間建立合同關(guān)系。通過(guò)訂立合同這種行為，就在合同當(dāng)事人之間確立了合同的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，即設(shè)立、變更或者終止債權(quán)債務(wù)的關(guān)系。

二、合同的內(nèi)容

根據(jù)合同法的規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

(1)合同當(dāng)事人；

(2)標(biāo)的；

(3)數(shù)量；

(4)質(zhì)量；

(5)價(jià)款或酬金；

(6)履行期限、地點(diǎn)和方式；

(7)違約責(zé)任；

(8)爭(zhēng)議的解決。

當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。

三、合同訂立的方式

1．要約

要約是一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出訂立合同的條件，希望對(duì)方能完全接受此條件的意思表示。發(fā)出要約的一方稱為要約人，受領(lǐng)要約的一方稱為受要約人。

(1)要約的條件。

①要約的內(nèi)容必須具體明確。所謂“具體”，是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款。如果沒(méi)有包含合同的主要條款，受要約人難以作出承諾；即使作出了承諾，也會(huì)因?yàn)殡p方的這種合意不具備合同的主要條款而使合同不能成立。所謂“明確”，是指要約的內(nèi)容必須明確，不能含糊不清，否則無(wú)法承諾。

②要約必須具有訂立合同的意圖，表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的拘束。

(2)要約的效力?！逗贤ā返?6條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效?！弊砸s實(shí)際送達(dá)給特定的受要約人時(shí)，要約即發(fā)生法律效力，要約人不得在未事先聲明的情況下撤回或變更要約，否則構(gòu)成違反前合同義務(wù)，要承擔(dān)締約過(guò)失的損害賠償責(zé)任。需明確一點(diǎn)：到達(dá)是指要約的意思表示客觀上傳遞到受要約人處即可，而不管受要約人主觀上是否實(shí)際了解到要約的具體內(nèi)容。例如，要約以電傳方式傳遞，受要約人收到后因臨時(shí)有事未來(lái)得及看其內(nèi)容，要約也生效。

要約發(fā)出后，有下列情形之一的，要約失效，要約人不再受原要約的拘束：

①要約的撤回。是指要約人在發(fā)出要約后，于要約到達(dá)受要約人之前取消其要約的行為。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。在此情形下，被撤回的要約實(shí)際上是尚未生效的要約。

②拒絕要約的通知到達(dá)要約人。受要約人以口頭或書面的方式明確告知要約人不接受該要約。

③受要約人對(duì)要約的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。

④要約中規(guī)定有承諾期限的，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。對(duì)口頭要約，在極短的時(shí)間內(nèi)不立即作出接受的意思表示，則表明要約的失效。