第一節(jié)    代理的概念與特征

一、代理的概念

我國《民法通則》第63條第2款規(guī)定：“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任?！币来艘?guī)定，代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人(本人)的名義進(jìn)行民事活動，由本人直接承受其法律后果。這屬于狹義的代理，又稱為直接代理。廣義的代理還包括間接代理。間接代理，又稱為隱名代理，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)以自己的名義與第三人實施民事法律行為，其行為后果為本人承受。我國《合同法》中規(guī)定有間接代理。我們這里所說的代理僅指《民法通則》中規(guī)定的直接代理。

代理涉及三方當(dāng)事人，三方面的法律關(guān)系。這三方當(dāng)事人是：代理人、被代理人即本人、與代理人為民事行為的第三人即相對人。這三方面的關(guān)系是：代理人與被代理人之間的關(guān)系，此為代理的基礎(chǔ)關(guān)系；代理人與相對人之間的關(guān)系，此為代理行為；相對人與被代理人之間的關(guān)系，此為代理的法律后果。

二、代理的特征

(一)代理人以被代理人的名義實施代理行為

代理人以被代理人的名義為民事法律行為，直接為被代理人設(shè)定權(quán)利義務(wù)。代理的這一特征將代理行為與行紀(jì)行為相區(qū)別。若某人受他人的委托以自己的名義為他人與第三人為民事法律行為，則不屬于這里所說的代理。

(二)代理人代理進(jìn)行的主要是民事法律行為

代理人代理被代理人實施的主要是民事法律行為，但不限于民事法律行為，如代辦房產(chǎn)登記、代辦企業(yè)登記等均可。但若代理進(jìn)行的行為不具有民事法律意義，不能產(chǎn)生民事權(quán)利義務(wù)，則不屬于代理。例如代人整理資料就不為代理。代理的這一特征將法律上的代理與事實上的代理相區(qū)分。

(三)代理人獨(dú)立為代理行為

代理人獨(dú)立地進(jìn)行代理活動，其與相對人實施代理行為時，獨(dú)立作出意思表示或者受領(lǐng)意思表示。正因為代理人獨(dú)立為代理行為，因此，代理人應(yīng)為完全民事行為能力人，無民事行為能力人不能作代理人。代理的這一特征將代理人與使者、居間人等區(qū)別開來。使者，是輔助民事主體實施民事法律行為的輔助人，但使者僅是代他人轉(zhuǎn)達(dá)意思表示，而不能獨(dú)立作出意思表示。居間人是向委托人報告訂立合同的機(jī)會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)的人，盡管居間人也是當(dāng)事人雙方實施民事法律行為的中介人，但其并不代一方向?qū)Ψ綖橐馑急硎净蛘呤茴I(lǐng)意思表示。

(四)代理人在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為

代理人進(jìn)行代理活動須有代理權(quán)。因此，代理人只能在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為。代理人超越代理權(quán)限所實施的行為，不屬于代理行為，而屬于無權(quán)代理行為。

(五)代理人實施代理的法律后果直接由被代理人承受

《民法通則》中規(guī)定，被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。這就是說，代理人所為的代理行為的后果直接歸屬于被代理人，雖代理人與相對人為民事法律行為，卻是在被代理人與相對人間發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。正因為代理的后果由被代理人直接承受，所以代理人在代理中所為的意思表示應(yīng)與被代理人的真實意思或利益相一致，代理人所實施的行為屬于可撤銷、可變更民事行為時，被代理人有權(quán)請求變更或撤銷。